Formazione dei titoli di credito
Il titolo di credito nasce con la sottoscrizione autografa del documento, ma non necessariamente leggibile, essendo sufficiente un segno grafico che consenta di risalire al sottoscrittore.
- Titolo bianco: quando, già sottoscritto il titolo, la sua stesura totale/completamento spetta al portatore.
- Accordo di riempimento: è quell’accordo tra sottoscrittore e primo prenditore in cui sono contenuti i termini di redazione del testo.
- Titolo incompleto: ad esso è applicata la medesima disciplina dei casi precedenti, è quel titolo sottoscritto ma ancora privo di degli estremi atti ad individuare l’obbligazione cartolare
- In caso di incapacità legale, totale o parziale, la sottoscrizione del titolo a cura del legale rappresentante dovrà avvenire facendo risultare dallo stesso tale qualità così da evitare la responsabilità derivante da una firma in proprio.
- La sottoscrizione tramite rappresentante dovrà avvenire attraverso la spendita del nome del rappresentato, la quale deve in ogni caso risultare dal testo cartolare
- Titoli individuali: sottoscrizione del titolo di credito connessa ad un’operazione intervenuta con uno o più soggetti determinati, es. cambiale.
- Titoli di massa: sottoscrizione del titolo di credito connessa ad un’operazione intervenuta con la massa del pubblico di risparmiatori, es. azioni ed obbligazioni.
L’art. 1993 detta i requisiti necessari per la valida formazione del titolo, e sono:
- Riferibilità psicologica della sottoscrizione, la cui mancanza implica la nullità dell’obbligazione cartolare
- La capacità legale del sottoscrittore al momento dell’emissione, in assenza della quale si ha l’annullabilità, salvo convalida risultante dal testo del documento.
- L’esistenza di un conforme potere di rappresentanza al momento dell’emissione nel caso di sottoscrizione in nome altrui, la cui mancanza da luogo all’inefficacia dell’obbligazione, sanabile tramite ratifica
- La desumibilità del contesto originario del documento contenuto nell’obbligazione cartolare, la cui mancanza determina l’inesistenza di quest’ultima.
- La possibilità, determinatezza o determinabilità e liceità della prestazione, la cui mancanza da luogo a nullità
- L’uso d’espressione o indicazioni determinate nel caso di titoli formali la cui omissione comporta la nullità.
La struttura del diritto cartolare; titoli semplici e complessi. Diritto principale e diritti accessori
- Titoli semplici: struttura semplice, soddisfazione unico interesse -->> possibile adempiere uno actu con restituzione del documento (cambiale).
- Titoli complessi: struttura complessa con pluralità di pretese; è possibile la restituzione del titolo solo se sono state soddisfatte tutte le pretese.
- Sono diversi dai titoli caratterizzati da pretesa principale e pretese accessorie -->> ad essi sono annesse le cedole al cui distacco e consegna al debitore è subordinato il loro esercizio; con finalità di facilitare l’esercizio e negoziazione delle singole pretese inerenti al titolo complesso e alle prestazioni accessorie.
Circolazione del titolo di credito
Il titolo di credito comincia a circolare con l’emissione. La circolazione può essere:
- Volontaria: se fondata su un valido contratto di rilascio che comporta l’acquisto sia della proprietà, nonché della titolarità, sia del possesso del titolo e quindi della legittimazione.
- Involontaria: quando manca il contratto di rilascio, ed in tal caso si avrà solo l’acquisto del possesso e quindi della sola legittimazione. La scissione che esiste fra proprietà del titolo (che rimane al vecchio portatore) e possesso qualificato (quindi legittimazione cartolare) può essere sanato, a norma dell’art.1194 – effetti del possesso in buona fede - chi ha acquistato in buona fede il possesso di un titolo di credito, in conformità alle norme che ne disciplinano la circolazione, non è soggetto a rivendicazione.
Anche la circolazione successiva può assumere gli stessi aspetti, a seconda che il passaggio del possesso sia accompagnato o meno da un valido contratto di trasmissione, si parlerà di circolazione volontaria o involontaria.
Il fatto che il diritto cartolare circoli secondo i principi dell’acquisto a titolo originario, con conseguente insensibilità della posizione del portatore alle eccezioni personali dei precedenti, non esclude che questo diritto possa formare oggetto di una trasferimento a titolo derivato. Questo tipo di circolazione è detta impropria e si verifica solo:
- nell’ipotesi in cui le parti dichiarino espressamente di volere questo fatto
- nel caso in cui la legge dichiari espressamente il trasferimento del titolo soggetto alle regole della cessione.
Tuttavia, poiché la cessione ordinaria deve avvenire accompagnata dalla consegna del documento probatorio, la circolazione impropria non si potrà mai avere per i titoli al portatore e per i titoli all’ordine girati in bianco.
Vi sono tre tipi di titolo di credito:
- titoli al portatore;
- titoli all’ordine;
- titoli nominativi.
La scelta di un tipo piuttosto che un altro, può essere modificata attraverso l’istituto di conversione del titolo che consente di modificare la legge di circolazione fissata; da notare che tale modifica non può avvenire unilateralmente dal portatore ma solo, su sua richiesta, dall’emittente.
Per qualificare un titolo come al portatore è sufficiente, ma non necessaria, la mancanza di un’indicazione nominativa; infatti, anche dove il titolo porti una intestazione, esso resta al portatore se vi è apposita clausola pagabile al portatore.
La legittimazione si ha con la semplice detenzione del titolo di credito. Per il trasferimento della titolarità e sufficiente la consegna pura e semplice. Sono titoli di credito al portatore i titoli emessi in serie, ad esempio le obbligazioni di società.
La libertà riconosciuta per l’emissione di titoli atipici trova un limite, all’autonomia privata, nell’art. 2004 che sancisce il divieto di emettere titoli atipici al portatore aventi ad oggetto il pagamento in denaro, pena la nullità. -->> Ratio serve ad evitare la formazione di documenti suscettibili di fare concorrenza alla moneta legale. Vi sono due interpretazioni:
- Estensiva, include quei documenti che svolgono di fatto una funzione generalizzata, uguale alla moneta (buono acquisto)
- Restrittiva, esclude dalla ratio, l’ipotesi in cui il pagamento in il pagamento in denaro non sia l’oggetto esclusivo della promessa.
Titolo all’ordine è quel titolo che arreca, all’atto dell’emissione l’intestazione ad una persona determinata, integrando una forma di legittimazione nominale, in quanto la pretesa della prestazione è subordinata all’accertamento della riferibilità.
L’indicazione nominativa del destinatario della prestazione può variare durante il tempo, questo attraverso una apposito meccanismo che è quello della girata, con il quale si trasferiscono tutti i diritti inerenti al titolo. La girata deve essere totalitaria ed incondizionata, può essere effettuata anche tramite rappresentante essendo sufficiente la spendita del nome. Salvo diversa pattuizione la girata non comporta nessun tipo di responsabilità cartolare del giratario per eventuale mancato pagamento.
La girata può essere fatta: in pieno, quando contiene il nome del giratario o in bianco quando viene apposta solamente la firma del girante; in tal caso la legge (art.2011 c2) offre al portatore 4 possibilità:
- riempire la girata con il proprio nome
- riempire la girata con il nome di un altro soggetto cui trasferisce il titolo
- apporre una successiva girata, in pieno o in bianco
- limitarsi alla semplice consegna del titolo al terzo, in modo tale che il titolo girato in bianco, circoli manualmente, questo infatti non comporta l’uscita del titolo dalla categoria dei titoli all’ordine, infatti è sempre possibile riprendere la circolazione documentata.
Sebbene la legge non dia una definizione precisa, la girata deve ritenersi inserita in una serie continua.
Accanto alla girata in pieno ed in bianco vi sono due forme di girate speciali:
- girata per incasso o per procura attribuisce al giratario la legittimazione attiva come mero mandato ad incassare in nome e per conto del portatore ? il giratario potrà attribuire ad altri una legittimazione derivata cioè girare il titolo solo per l’incasso. A lui sono opponibili eccezioni personali al girante e non quelle fondate sui rapporti personali con il debitore.
- girata a titolo di pegno attribuisce legittimazione ad incassare in via primaria, in autonomia rispetto ai rapporti tra debitore e girante. Condivide con la precedente una forma di limite alla disposizione del titolo da parte del giratario.
Dobbiamo, infine, considerare anche:
- la girata simulata: si configura nel momento in cui si verifica una contraddizione fra posizione apparentemente attribuita al giratario sotto il profilo della legittimazione e quella attribuita sotto il profilo della titolarità in base al rapporto sottostante intercorso fra girante e giratario.
- la girata fiduciaria: presenza di particolari patti, fra girante e giratario, che limitano in vario modo il diritto del giratario d’incamerare l’oggetto della prestazione riscossa, obbligandolo a trasferirlo al girante.
Sono titoli all’ordine la cambiale e l’assegno.
Sono titoli a legittimazione nominale la cui intestazione risulta sia dal titolo sia da un registro tenuto dal debitore. Questo implica che il trasferimento del titolo, comportando la modifica di tale registro, richiede collaborazione del debitore a cui la legge affida l’obbligo d’iscrizione del nuovo portatore.
La variazione dell’intestazione nominativa è denominata transfer e può essere richiesta sia dall’alienante sia dall’acquirente ma a diverse condizioni a seconda che la richiesta sia fatta da:
- alienante: deve essere accompagnata da una certificazione rilasciata dal notaio o da un agente di cambio, che accerti l’identità del richiedente e la sua capacità di disporre.
- acquirente: deve essere accompagnata dall’esibizione, oltre che del titolo, di un atto autentico dal quale risulti il suo trasferimento da parte del precedente intestatario.
La titolarità e la legittimazione si possono conseguire in tre modi:
- mediante annotazione da parte dell’emittente del nome dell’acquirente del titolo, sul titolo stesso e nel registro dell’emittente;
- mediante rilascio da parte dell’emittente di un nuovo titolo intestato all’acquirente e successiva annotazione del rilascio nel registro;
- il titolo viene trasferito mediante girata autenticata. Il giratario del titolo che si dimostri possessore in base ad una serie continua di girate, ha poi diritto di ottenere l’annotazione del trasferimento nel registro dell’emittente.
Sono titoli nominativi le azioni di società.
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Una dispensa sulla "Formazione dei titoli di credito" inserita da Francy 83 il: 21/04/2005
